創(chuàng)業(yè)公司常見的25個法律問題

 

 

1、有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事和法人代表必須是同一人嗎？

答：《公司法、有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事和法人代表必須是同一人嗎？》第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”

由此可見，法定代表人不一定是執(zhí)行董事，可以是不同的人擔(dān)任。

2、執(zhí)行董事跟董事長又有什么區(qū)別？

答：《公司法》第四十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。……董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。”

第五十一條規(guī)定：“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。”

簡單的說，一般有限公司都要設(shè)立董事會，董事會要設(shè)立董事長，而人數(shù)少規(guī)模小的公司可不設(shè)董事會，只設(shè)一個董事，就是執(zhí)行董事。同一家公司是不可能同時存在董事長和執(zhí)行董事的。

3、同一個自然人是否只能擔(dān)任一家公司的法人代表？

答：我國《公司法》并未限制同一個自然人擔(dān)任多家公司的法定代表人。

4、同一個人 100% 持股的法人身份是否可以存在于多家公司？

答：個人100%持股即一人有限公司。

《公司法》第五十八條規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或第五十九條規(guī)定：“一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。”

由此可見，一個自然人不能以100%持股法人的身份存在于多家公司。

5、公司一般用到哪些印章？它們的作用與法律效力如何？

答：公司印章主要包括公章、財務(wù)專用章、合同專用章、法人私章這集中，需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開戶銀行備案或預(yù)留印鑒。

公司公章，是功能較全面的印章，稅務(wù)登記，各種行政文書，證明與合同都可用此章用印。

財務(wù)專用章，用于銀行的各種憑據(jù)、匯款單、支票等的用印，及財務(wù)相關(guān)文書材料中。

合同專用章，用于合同簽訂。

法人私章（非公司印章），通常用在注冊公司、企業(yè)基本戶開戶、支票背書的用印。

在效力方面，公司各印章的效力都是一樣的，都代表公司意志，但是如果某種專用印章出現(xiàn)在不屬于其使用用途中，如合同專用章用于支票用印，則效力會產(chǎn)生瑕疵。

6、開辦一個電子商務(wù)網(wǎng)站需要什么樣的牌照？

答：如果是B2C網(wǎng)站的話只要是普通網(wǎng)站的備案號就可以，不是強(qiáng)制性要ICP的，按照國家的法規(guī)解讀，網(wǎng)上賣東西屬于線下交易，所謂經(jīng)營性是指網(wǎng)站本身是否有收費服務(wù)，B2C網(wǎng)站本身是免費的。如果本身具有收費服務(wù)的經(jīng)營性網(wǎng)站，則需要辦理ICP，否則屬于非法經(jīng)營。申請ICP經(jīng)營許可證需注冊資本達(dá)到100萬以上。

7、幾個朋友合伙創(chuàng)業(yè)，如何分配股權(quán)？初創(chuàng)公司幾個投資人，各占多少股份合適？

答：法律上并沒有強(qiáng)制性規(guī)定，可自由協(xié)商確定，這種情況下的共同創(chuàng)始人之間的股份分配，大多數(shù)時候并不是按照出資額、技術(shù)和智慧成果來進(jìn)行權(quán)衡的。這些技術(shù)性因素不是全部，甚至是次要的。

有的團(tuán)隊非常注意這些分配股權(quán)要素，事后依然出現(xiàn)了分崩離析；有的團(tuán)隊是拍腦袋決定的股權(quán)分配，但是一直團(tuán)結(jié)到勝利的最后一刻。由此可見人的因素是最重要的。團(tuán)隊分配股權(quán)，根本上講是要讓創(chuàng)始人在分配和討論的過程中，從心眼里感覺到合理、公平，從而事后甚至是忘掉這個分配而集中精力做公司。這是最核心的，也是創(chuàng)始人容易忽略的。因此提一個醒，再復(fù)雜、全面的股權(quán)分配分析框架和模型顯然有助于各方達(dá)成共識，但是絕對無法替代信任的建立。希望創(chuàng)始人能夠開誠布公的談?wù)撟约旱南敕ê推谕魏蜗敕ǘ际呛侠淼模灰A得你創(chuàng)業(yè)伙伴的由衷認(rèn)可。

8、有限責(zé)任公司多人出資建立，股東之一與其他股東發(fā)生分歧，希望退出，其余股東應(yīng)該如何處理？

答：首先，公司法規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。因此一般情況下可通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實現(xiàn)退出。《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

同時公司法還規(guī)定，在一些特殊情況下，對股東會的決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

9、天使投資、VC、PE 介入企業(yè)的節(jié)點是什么樣的？分別起什么作用？

答：天使投資：公司初創(chuàng)、起步期，還沒有成熟的商業(yè)計劃、團(tuán)隊、經(jīng)營模式，很多事情都在摸索，所以，很多天使投資都是熟人、朋友，基于對人的信任而投資。熟人、朋友做天使投資人，他的作用往往只是幫助創(chuàng)業(yè)者獲得啟動資金；而成熟的天使投資人或者天使投資機(jī)構(gòu)的投資，則除了上面的作用外，還會幫助創(chuàng)業(yè)者尋找方向、提供指導(dǎo)（包括管理、市場、產(chǎn)品各個方面）、提供資源和渠道。

VC：公司發(fā)展中早期，有了比較成熟的商業(yè)計劃、經(jīng)營模式，已經(jīng)初見盈利的端倪，有的VC還會要求已經(jīng)有了盈利或者收入達(dá)到什么規(guī)模。VC在這個時候進(jìn)入非常關(guān)鍵，可以起到為公司提升價值的作用，包括能幫助其獲得資本市場的認(rèn)可，為后續(xù)融資奠定基礎(chǔ)；使公司獲得資金進(jìn)一步開拓市場，尤其是最需要燒錢的時候；提供一定的渠道，幫助公司拓展市場。

PE：一般是Pre-IPO時期，公司發(fā)展成熟期，公司已經(jīng)有了上市的基礎(chǔ)，達(dá)到了PE要求的收入或者盈利。通常提供必要的資金和經(jīng)驗幫助完成IPO所需要的重組架構(gòu)，提供上市融資前所需要的資金，按照上市公司的要求幫助公司梳理治理結(jié)構(gòu)、盈利模式、募集項目，以便能使得至少在1-3年內(nèi)上市。這個時候選擇PE需要謹(jǐn)慎，沒有特別聲望或者手段可以幫助公司解決上市問題的PE或者不能提供大量資金解決上市前的資金需求的PE，就不是特別必要了。

10、天使投資人一般占創(chuàng)業(yè)公司多少股權(quán)？

答：天使投資一般不會要求控股，10%左右是一般尺度，小于5%或大于30%是出現(xiàn)概率較低的情形。

11、企業(yè)和 VC 是簽對賭協(xié)議好還是不簽好，為什么？

答：有利有弊，對賭協(xié)議雖然可以在一定程度上規(guī)避商業(yè)風(fēng)險，但如果在境內(nèi)上市，證監(jiān)會已經(jīng)明確上市時間對賭、股權(quán)對賭協(xié)議、業(yè)績對賭協(xié)議、董事會一票否決權(quán)安排、企業(yè)清算優(yōu)先受償協(xié)議等五類PE對賭協(xié)議，是IPO審核的禁區(qū)。證監(jiān)會的審核口徑認(rèn)為帶有此類對賭協(xié)議的申請人，在發(fā)行審核期間甚至在掛牌上市后相當(dāng)長的期限內(nèi)，其股權(quán)結(jié)構(gòu)將長期處于不確定狀態(tài)，也違反了我國公司法同股同權(quán)的立法精神。從實踐來看，如果存在對賭條款，都需要在清理之后或履行完畢之后才能向證監(jiān)會上報IPO材料。

2012年12月，最高院對海富投資訴甘肅世恒案做出終審判決，否認(rèn)了股東與公司之間損害公司及公司債權(quán)人利益的對賭條款的法律效力，僅認(rèn)可了股東與股東之間對賭條款的合法有效性。

12、VC 做的盡職調(diào)查一般包括哪些問題？

答：一般會從公司基本情況、出資事項、股東及董監(jiān)高構(gòu)成、轉(zhuǎn)股事項、業(yè)務(wù)經(jīng)營、重大合同、重要產(chǎn)權(quán)、稅務(wù)、勞動人事、重要糾紛仲裁訴訟等方面入手調(diào)查。對其中體現(xiàn)的重大問題進(jìn)行調(diào)查和謹(jǐn)慎分析。

13、跟天使投資人簽協(xié)議，與跟風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)簽協(xié)議有什么不同，有哪些注意事項？

答：在任何階段的任何投資人簽協(xié)議都沒有本質(zhì)上的不同，都是做交易，某些老練的天使投資人比新創(chuàng)的風(fēng)險投資更像風(fēng)險投資。一般來說，個人天使投資人沒有能力也沒有想法控制公司。而持股比例較高的風(fēng)險投資不僅會派出董事、財務(wù)人員，對公司事務(wù)的參與程度更深，在極端情況下甚至有可能接管公司，更換管理層。

相對主要是提供啟動資金的天使投資來說，風(fēng)險投資應(yīng)該能帶來更多的資源，而不只是錢。如果風(fēng)投對創(chuàng)始人有一些特別的承諾以換取低價入股（比如動用其全球的專家資源），也需要落實在合約上。

天使投資人多是“不熟不投”，和創(chuàng)始人有一定的私人交情和互信，投資合同往往不會特別繁瑣，雙方連律師都不一定請。風(fēng)險投資是職業(yè)的機(jī)構(gòu)投資者，又拿的是別人的錢投資，合同會繁瑣到像一座巨大的法律迷宮，雙方都需要專業(yè)的律師協(xié)助。

14、創(chuàng)業(yè)公司如果進(jìn)行股權(quán)激勵？

答：一般有三種方式：

① 股權(quán)購買：公司現(xiàn)有股東拿出部分股權(quán)出讓給被激勵者，被激勵者需要用貨幣或知識產(chǎn)權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)交換獲得股權(quán)。被激勵者購買股權(quán)的資金來源主要是被激勵者工資、獎金、分紅抵扣或直接出資以及企業(yè)資助等。被激勵者獲得是完整的股權(quán)，擁有股權(quán)所具有的所有權(quán)、表決權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)，該購買股權(quán)的價格可以是買賣雙方認(rèn)可的任何價格。為了穩(wěn)定優(yōu)秀的人才，防止競爭對手惡意爭奪人才，在購買之外另設(shè)置一定的條件，如果被激勵者沒有滿足這些條件，那么股東有權(quán)回購。這樣不致使公司和股東造成很大的傷害。

② 期股：公司現(xiàn)有股東附條件的一次性或分期給予被激勵者一定數(shù)額股份的分紅權(quán)和表決權(quán)，被激勵者按事先約定的價格用所得紅利分若干年購買這部分虛股，將之轉(zhuǎn)化為實股（即“行權(quán)”）。被激勵者所得分紅如果不足以支付購買虛股所需要的資金，則可以另行籌措資金，補足購買虛股的資金，無力購買部分可以放棄行權(quán)。款項支付以后，相對應(yīng)的虛股轉(zhuǎn)化為實股。被激勵者對虛股擁有分紅權(quán)和表決權(quán)，沒有所有權(quán)和處置權(quán)；對實股擁有完整所有權(quán)。虛股不以被激勵者的名義進(jìn)行股東登記，實股以被激勵者名義進(jìn)行股東登記。

③虛擬股權(quán)：公司現(xiàn)有股東附條件的授予被激勵者一定數(shù)額的虛擬的股權(quán)，被激勵者不需出資，享受公司價值的增長，利益的獲得需要公司支付，不需要股權(quán)的退出機(jī)制，但是被激勵者沒有虛擬股票的表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)，只有分紅權(quán)。被激勵者離開公司將失去繼續(xù)分享公司價值增長的權(quán)利；公司價值下降，被激勵者將得不到收益；績效考評結(jié)果不佳將影響到虛擬股份的授予和生效。

15、需要跟創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的成員簽訂勞動合同嗎？

答：從法律層面分析考慮，無論是公司的管理者還是普通員工，都屬于勞動者，而用人單位則是作為法人的公司本身，法律規(guī)定用人單位應(yīng)與每個勞動者都簽訂勞動合同，這是強(qiáng)制性規(guī)定，沒有例外。

16、哪些情況下用人單位可以單方面解除勞動合同，是否應(yīng)該支付員工經(jīng)濟(jì)補償，如何計算賠償額度？

答：a.勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

在上述情況下與勞動者解除勞動合同的，無需支付員工經(jīng)濟(jì)補償。

b.有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”

在這種情況下解除合同的，如果不提前30日通知，就要額外支付一個月的代通知費。同時在這種情況下與勞動者解除合同的，還需要支付員工經(jīng)濟(jì)補償。

c.有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

在這種情況下與勞動者解除合同的，需要支付員工經(jīng)濟(jì)補償。

經(jīng)濟(jì)補償?shù)挠嬎惴椒ㄊ墙y(tǒng)一的，即按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補償。

除上述abc三種情形外，不得違法解除合同，否則要按照經(jīng)濟(jì)補償二倍的標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。

17、勞動合同與勞務(wù)合同有哪些區(qū)別？

答：主要體現(xiàn)在：(1)主體資格不同。勞動合同的主體只能一方是法人或組織，即用人單位，另一方則必須是勞動者個人，勞動合同的主體不能同時都是自然人;勞務(wù)合同的主體雙方當(dāng)事人可以同時都是法人、組織、公民，也可以是公民與法人、組織。

(2)主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。勞動合同的雙方主體間不僅存在財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動者除提供勞動之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)合同的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，彼此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，勞動者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報酬，各自獨立、地位平等。

(3)主體的待遇不同。勞動關(guān)系中的勞動者除獲得工資報酬外，還有保險、福利待遇等;而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞動報酬。

(4)報酬的性質(zhì)不同。因勞動合同的履行而產(chǎn)生的勞動報酬，具有分配性質(zhì)，體現(xiàn)按勞分配的原則，不完全和不直接隨市場供求隋況變動，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付;因勞務(wù)合同而取得的勞動報酬，按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定，是商品價格的一次性支付，商品價格是與市場的變化直接聯(lián)系的。

(5)用人單位的義務(wù)不同。勞動合同的履行貫穿著國家的干預(yù)，為了保護(hù)勞動者，《勞動法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動者交納社會保險、用人單位支付勞動者的工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，當(dāng)然雙方可以約定上述內(nèi)容，也可以不存在上述內(nèi)容。

(6)適用的法律不同。勞務(wù)合同主要由民法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，而勞動合同則由勞動法和勞動合同法規(guī)范調(diào)整。

(7)受國家干預(yù)程度不同。勞動合同的條款及內(nèi)容，國家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定。如勞動合同的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動合同必須符合《勞動法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，除違反國家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定外，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意思自治，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。

(8)違反合同產(chǎn)生的法律責(zé)任不同。勞動合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事上的責(zé)任，而且還有行政上的責(zé)任，如用人單位支付勞動者的工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，勞動行政部門責(zé)令用人單位限期補足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資，拒絕支付的，勞動行政部門同時還可以給用人單位警告等行政處分。勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，不存在行政責(zé)任。

(9)糾紛的處理方式不同。勞動合同糾紛發(fā)生后，應(yīng)先到勞動機(jī)關(guān)的勞動仲裁委員會仲裁，不服的在法定期間內(nèi)才可以到人民法院起訴，勞動仲裁是前置程序;但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟，也可以經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。

(10)勞動力的支配權(quán)不同。在勞動合同關(guān)系中，勞動力的支配權(quán)，歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使，雙方形成管理與被管理者的隸屬關(guān)系;在勞務(wù)合同關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動過程。

18、防止核心員工跳槽帶走商業(yè)秘密的措施有哪些？

答：可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位還可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，約定競業(yè)限制的范圍、地域、期限等。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

需要注意的是，簽署競業(yè)條款的，在解除或者終止勞動合同后，用人單位應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補償。且競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制期限不得超過兩年。

另需提醒一點，競業(yè)禁止協(xié)議應(yīng)在訂立勞動合同或續(xù)簽勞動合同時就簽署約定，這樣才能規(guī)范員工離職后的行為，如果選擇在員工離職前再簽署，則完全憑員工自愿，可以選擇不與單位簽署也是合法的。

簽署競業(yè)禁止協(xié)議，限制其到競爭對手公司工作，雖然可以較大限度地限制商業(yè)秘密流失到競爭對手處，然而單純的法律措施在中國很難有效的保護(hù)商業(yè)秘密。對核心員工而言更有效的方法是以經(jīng)濟(jì)手段保護(hù)商業(yè)秘密，主要包括：

（1）對掌握商業(yè)秘密的核心員工給予較優(yōu)厚的工資和獎金待遇；

（2）長期勞動合同防止員工跳槽。這要搭配第一點一起使用，使得員工由于收益長期化待遇而不愿輕易辭職；

（3）允許掌握商業(yè)秘密的員工擁有一部分股權(quán)，并規(guī)定這部分股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，將公司利益和員工個人利益綁定。

19、競業(yè)禁止協(xié)議和保密協(xié)議有什么不同？

答：保密協(xié)議并不禁止保密義務(wù)人從事競爭業(yè)務(wù)，僅僅明確約定其違反保密義務(wù)的違約責(zé)任，因此無須用人單位支付保密費為前提；而競業(yè)禁止協(xié)議不僅要求離職員工對其所知悉的商業(yè)秘密保密，而且在最長不超過兩年內(nèi)禁止從事同類競爭業(yè)務(wù)，但可以獲得公司支付的經(jīng)濟(jì)補償金。

20、如果注冊商標(biāo) XXX，是否對域名 XXX.com 等域名擁有所有權(quán)？

答：享有XXX注冊商標(biāo)專用權(quán)，并不必然擁有相同的域名的所有權(quán)。如果商標(biāo)不是馳名商標(biāo)，那對與商標(biāo)相同的域名沒有所有權(quán)，仍需申請注冊；如果商標(biāo)是馳名商標(biāo)，而域名擁有者屬惡意注冊，可以通過仲裁或訴訟取得該域名。

21、商標(biāo)被同類經(jīng)營范圍的公司搶注了，應(yīng)該怎么辦？

答：首先要有證據(jù)能夠證明自己的使用是在先的，為此投入了大量人力、財力，并且在行業(yè)內(nèi)有一定知名度等等，而對方系惡意搶注行為。如果被搶注的商標(biāo)現(xiàn)在處于三個月的公告期內(nèi)，那么盡快對其提出商標(biāo)異議，阻止他人取得商標(biāo)注冊證；如果商標(biāo)已經(jīng)取得注冊證，在五年內(nèi)對其提出商標(biāo)爭議。兩種程序分別向國家商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會提出。

22、專利對于國內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)或者軟件創(chuàng)業(yè)公司重要嗎？

答：短期不重要，但未來發(fā)展必不可少。

剛創(chuàng)業(yè)的技術(shù)型公司，最大的問題是生存，從這個角度，申請專利，尤其是海外專利，花費較大，貌似有點雞肋，而且專利總的來說不是互聯(lián)網(wǎng)或軟件公司的競爭優(yōu)勢來源，因為這種公司的勝出靠的是執(zhí)行能力、產(chǎn)品推向市場的速度、產(chǎn)品更新速度、用戶體驗、和沒有短板。但考慮到公司的發(fā)展，要建立一定的競爭壁壘，那申請專利是必須的。尤其對大型公司來講，專利即可用來進(jìn)攻，又可用來防御，遇到重要的特性繞不過去，還可以談判交換授權(quán)。對國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司來說，即使從防御的角度考慮，還是要多多申請專利的。作為軟件軟件企業(yè)而言在成為侵權(quán)糾紛的被告時，專利可以用來反訴，進(jìn)行自我保護(hù)。

23、互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的哪些技術(shù)和設(shè)計可以申請專利？

答：專利申請對技術(shù)沒有種類限制，在中國可以授予專利權(quán)的客體包括發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利。由于互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品一般涉及計算機(jī)程序，與實體產(chǎn)品無關(guān)，通常申請發(fā)明專利。發(fā)明主要針對產(chǎn)品或方法進(jìn)行改進(jìn)，這種申請既可以從方法的角度來處理，也可以從非實體產(chǎn)品的角度來處理。專利法規(guī)定，不授予專利權(quán)的客體包括智力活動的規(guī)則方法。在互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品中，經(jīng)常會包含在算法上的改進(jìn)，如果只是以算法本身去申請專利，往往會因為這個原因被駁回，需要經(jīng)過處理之后再遞交申請。

互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品在設(shè)計方面也可以專利，不過純粹的UI設(shè)計很難申請，如果和一些后臺功能結(jié)合的設(shè)計就比較容易申請專利。

24、設(shè)計人員的稿件屬于公司所有還是個人所有？

答：由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除約定著作權(quán)由法人享有之外，著作權(quán)應(yīng)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

25、公司發(fā)展到什么階段就需要成立法務(wù)部了？

答：成立法務(wù)部一定都是規(guī)模較大的公司，但是公司無論大小都會解除到法律事務(wù)，并應(yīng)該有具備一定專業(yè)法律知識的人負(fù)責(zé)處理相關(guān)的事情，比如公司初期的文件合同的起草整理、合同審批、勞動關(guān)系的處理等等。創(chuàng)業(yè)公司在初期可以考慮將這部分法務(wù)內(nèi)容外包出去，交給有專業(yè)資質(zhì)的團(tuán)隊去做，這樣既能節(jié)約運營成本，又能保障日常法律問題得到及時解決。

 

作者：德衡律師事務(wù)所合伙人孫元熙