村集體資金屬于“公共財(cái)物”，村干部侵吞集體資金能否認(rèn)定為貪污罪||刑事辯護(hù)福州律師推薦

作者：東方紅（“反腐先鋒”公眾號(hào)創(chuàng)辦人）

一、成立貪污罪要同時(shí)符合“國(guó)家工作人員”+“公共財(cái)物”

貪污罪侵犯的是復(fù)雜客體，侵犯的是1、職務(wù)的廉潔性。2、公共財(cái)物的所有權(quán)。注意，根據(jù)《刑法》法條的規(guī)定，要成立貪污罪，必須符合1、國(guó)家工作人員。2、公共財(cái)物。兩個(gè)都要符合。

《刑法》第三百八十二條　國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。

有學(xué)者提出，并非所有的貪污罪對(duì)象都是公共財(cái)物。理由是根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為已有的，構(gòu)成貪污罪。注意，《刑法》第二百七十一條第二款規(guī)定就是最后根據(jù)《刑法》第三百八十二條認(rèn)定為貪污罪，而《刑法》第三百八十二條很明確要求對(duì)象是公共財(cái)物。實(shí)踐中，這種委派到非國(guó)有公司、企業(yè)的，主要就是發(fā)生在國(guó)有控股、參股的公司，里面包含有國(guó)資成分，才會(huì)發(fā)生委派，對(duì)象也可以是屬于公共財(cái)物，而且這類國(guó)資參股公司在認(rèn)定犯罪數(shù)額時(shí)并不按照國(guó)資參股比例進(jìn)行折算，侵吞多少都屬于國(guó)資。

二、國(guó)家工作人員的范圍，村干部特殊情況下才能認(rèn)定為國(guó)家工作人員

1、純正的國(guó)家工作人員。就是在各級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍隊(duì)、中國(guó)共產(chǎn)黨的各級(jí)機(jī)關(guān)、中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議的各級(jí)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

2、次純正的國(guó)家工作人員。國(guó)有公司（純）、國(guó)有企業(yè)（純）、國(guó)有事業(yè)單位、人民團(tuán)體（各民主黨派、各級(jí)共青團(tuán)、工會(huì)、婦聯(lián)等群眾性組織）中從事公務(wù)的人員，這類人員以國(guó)家工作人員論。

3、欽差類國(guó)家工作人員。國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司（純）、國(guó)有企業(yè)（純）、國(guó)有事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（學(xué)會(huì)、基金會(huì)、協(xié)會(huì)等）從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。（注意：此處委派主體沒(méi)有“人民團(tuán)體”，實(shí)踐中要嚴(yán)格遵守罪行法定，如果遇到“人民團(tuán)體”委派出去的人，不能認(rèn)定為國(guó)家工作人員）

注意：事業(yè)單位有國(guó)有事業(yè)單位、集體事業(yè)單位、民營(yíng)事業(yè)單位。國(guó)有事業(yè)單位是指國(guó)家投資興辦管理的科研、教育、文化、衛(wèi)生等單位。集體事業(yè)單位，如農(nóng)村衛(wèi)生院、村辦中小學(xué)等。民營(yíng)事業(yè)單位如民辦中小學(xué)、科研機(jī)構(gòu)等，是由集體出資或私人出資設(shè)立的。上述第2、3種均系國(guó)有事業(yè)單位中以及國(guó)有事業(yè)單位委派出去的人員從事公務(wù)的人才能成為國(guó)家工作人員。

人民團(tuán)體具有官方和半官方性質(zhì)的團(tuán)體，跟一般在民政部門注冊(cè)登記的社會(huì)團(tuán)體不同，社會(huì)團(tuán)體中工作人員不屬于國(guó)家工作人員。

4、其他依照法律從事公務(wù)的人員。根據(jù)2003年11月13日最高人民法院的《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，《刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”具體包括：（1）依法履行職責(zé)的各級(jí)人民代表大會(huì)代表；（2）依法履行審判職責(zé)的人民陪審員；（3）協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會(huì)、居民委員會(huì)等農(nóng)村和城市基層組織人員；（4）其他法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。

村干部（包括村民小組長(zhǎng)、村黨支部成員等）只有在第（3）協(xié)助政府從事行政管理工作時(shí)才能認(rèn)定為國(guó)家工作人員。并由《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于刑法第九十三條第二款的解釋》明確解釋具體協(xié)助政府行政事項(xiàng)：

①救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防風(fēng)、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理；

②社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理；

③國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理；

④土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；

⑤代征、代繳稅款；

⑥有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；

⑦協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。

三、村集體資金屬于公共財(cái)物（村辦企業(yè)財(cái)產(chǎn)、村提留資金、土地補(bǔ)償款、村辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體所獲得的利潤(rùn)、村集體所有的自然資源出售、承包、租賃所得、村集體自我積累的資金等）

《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財(cái)物包括：（1）國(guó)有財(cái)產(chǎn)；（2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。（4）在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

（1）國(guó)有財(cái)產(chǎn)是指，國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)、國(guó)有事業(yè)單位和人民團(tuán)體所有的財(cái)產(chǎn)。

（2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《民法通則》和《物權(quán)法》規(guī)定，勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)屬于勞動(dòng)群眾集體所有，包括：（一）法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等；（二）集體經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)產(chǎn)；（三）集體所有的建筑物、水庫(kù)、農(nóng)田水利設(shè)施和教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等設(shè)施；（四）集體所有的其他財(cái)產(chǎn)。集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有，由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理。已經(jīng)屬于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織所有的，可以屬于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農(nóng)民集體所有。

綜上，村民委員會(huì)等村基層組織管理的財(cái)物也應(yīng)屬公共財(cái)物，《刑事審判參考》第106集第1138號(hào)案例（趙玉生、張書安職務(wù)侵占案）中，在區(qū)分村干部是貪污罪還是職務(wù)侵占罪時(shí)，把村集體財(cái)產(chǎn)和公共財(cái)物對(duì)立起來(lái)成為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

四、村干部管理公共財(cái)物并不一定是貪污罪

有人提出，既然村集體資金是公共財(cái)物，那么村干部利用職權(quán)管理公共財(cái)物理應(yīng)被認(rèn)定為貪污罪，認(rèn)為只要經(jīng)手和管理的是公共財(cái)產(chǎn)，就當(dāng)然的認(rèn)為是從事公務(wù)了，好像實(shí)踐中連臨時(shí)工、合同工管理國(guó)資、公款的都是如此認(rèn)定啊….

注意！《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定的：受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。要注意到這里是“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”，而非“公共財(cái)物”，“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)、國(guó)有事業(yè)單位和人民團(tuán)體所有的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)手、管理“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”的根據(jù)刑法的規(guī)定可以認(rèn)定為貪污罪。

但是，一般的村集體資金雖然被認(rèn)定為“公共財(cái)物”但不是“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”，只是屬于公共財(cái)物中的“勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)”，經(jīng)營(yíng)管理這部分非“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”的“公共財(cái)物”不能當(dāng)然的認(rèn)定為貪污罪。只有當(dāng)村干部以“國(guó)家工作人員論”的時(shí)候才可以構(gòu)成貪污罪，也就是在其協(xié)助政府行政管理的時(shí)候才能認(rèn)定貪污罪。否則只能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

五、村干部在委托管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)時(shí)可以直接成立貪污罪

此時(shí)，可以拋開村干部是否“國(guó)家工作人員”、是否“協(xié)助政府從事行政管理”等角度，完全可以根據(jù)《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定的：受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。比如，集體土地征用補(bǔ)償款的發(fā)放，當(dāng)國(guó)家將補(bǔ)償款打入到村集體賬戶后，如果該款項(xiàng)需要進(jìn)一步向村民發(fā)放，在村賬戶里的該款項(xiàng)理應(yīng)被認(rèn)定為“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”，并且此時(shí)村組織是受委托管理中的“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”，直接根據(jù)《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定認(rèn)定為貪污罪。而不用糾纏于“此時(shí)協(xié)助政府行為有沒(méi)有結(jié)束”，協(xié)助行為沒(méi)結(jié)束當(dāng)然就能簡(jiǎn)單的認(rèn)定為貪污罪沒(méi)問(wèn)題，協(xié)助行為即便已經(jīng)結(jié)束，如果該補(bǔ)償款還需要進(jìn)一步發(fā)放下去，而不是就地轉(zhuǎn)化為村集體資金（非“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”的“公共財(cái)物”）的話，應(yīng)當(dāng)適用的是《刑法》第三百八十二條第二款而認(rèn)定貪污罪。《刑事審判參考》第106集第1138號(hào)案例（趙玉生、張書安職務(wù)侵占案），如果該案中的補(bǔ)償款進(jìn)入村賬戶后，沒(méi)有馬上轉(zhuǎn)化成村集體資金（非“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”的“公共財(cái)物”），應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪。如果已經(jīng)轉(zhuǎn)化成為村集體資金（非“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”的“公共財(cái)物”），也就意味著協(xié)助政府行政管理工作結(jié)束，不能認(rèn)定為國(guó)家工作人員，而該資金由于不再是“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”，所以雖然是“公共財(cái)產(chǎn)”也不能認(rèn)定為貪污罪，只能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。