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關(guān)于異常公章效力的幾個問題

福州律師網(wǎng) — Tue, 10 Jan 2017 13:09:57 +0000

關(guān)于異常公章效力的幾個問題 | 民商辛說

國人因“印”生“信”的觀念由來已久，故印章又稱“印信”。自1979年以來，國務(wù)院及有關(guān)主管機關(guān)相繼制發(fā)多部規(guī)范性文件對此加以規(guī)制（國務(wù)院在1979年頒布了《關(guān)于國家行政機關(guān)和企業(yè)、事業(yè)單位印章的規(guī)定》，其后又在1993年和1999年進行兩次修訂；而《企業(yè)法人登記管理條例》、《公司登記管理條例》、《社會團體印章管理規(guī)定》、《民辦非企業(yè)單位印章管理規(guī)定》等也分別對不同性質(zhì)社會組織公章刻制及使用作出規(guī)定）。

作為世界上公章管理最為嚴格的國家，值得反思的一個問題是，我國或許也是異常公章（以偽造為代表，也包括公章使用不規(guī)范的情況）最為嚴重的國家之一。從民商事實踐看，公章基本上都直接、間接地牽涉乃至決定了有關(guān)法律行為以及其他法律事實的性質(zhì)和效力，故應(yīng)引起我們足夠的重視。本文以幾則最高法院案例裁判思路切入，擬對其中所涉相關(guān)問題做一梳理和剖析。

一、正本清源：備案公章具有公示效力。

要討論異常公章問題，首先需要界定何為正常公章。雖然我國法律、行政法規(guī)對公章備案并無明確規(guī)定（雖然公安部治安管理局曾在《印章治安管理辦法（草案）》中提出對企業(yè)公章實行年審制度，但該草案并未最終轉(zhuǎn)化為規(guī)范性法律文件），但是各地通常會根據(jù)地區(qū)實際情況以地方性法規(guī)、行政規(guī)章及主管機關(guān)規(guī)范性文件確定企業(yè)公章備案制度。我們認為，既然我國實際存在公章備案制度，那么法律就有必要保護市場主體對備案公章的合理信賴，因此備案公章應(yīng)視為企業(yè)的正式公章。

我國的公章備案主要有兩種：一是公安備案，主要是企業(yè)在刻制公章過程中的備案（包括初刻、補刻和增刻備案等）；二是工商備案，主要是企業(yè)辦理工商手續(xù)時的備案，例如《深圳市企業(yè)登記管理規(guī)則》曾要求企業(yè)在辦理營業(yè)執(zhí)照時提供印章備案材料。

由于工商部門接受的企業(yè)備案資料較多，且通常不會對公章的真實性和一致性進行實質(zhì)審查，因此有時企業(yè)工商備案公章與公安備案公章并不一致，甚至可能在工商備案材料中出現(xiàn)多枚不同公章。但即便如此，當(dāng)事人基于備案公章公示效力而產(chǎn)生的信賴也應(yīng)予以保護。例如，在“彭良兵與中十冶集團有限公司、廣西川惠皓鼎置業(yè)發(fā)展有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案”【案號：（2015）民申字第1748號】中，盡管工商材料中出現(xiàn)了五種不同印文的中十冶集團印章，且均與中十冶集團提供作為檢材的印文不符，但最高法院仍堅持工商備案具有公示效力，故當(dāng)事人有充分理由相信工商備案材料中公章的真實性。

二、辨?zhèn)未嬲妫和ㄟ^舉證責(zé)任分配確定異常公章效力。

一般來說，異常公章使用主要表現(xiàn)為三種情形：一是企業(yè)自身使用除備案公章外的其他公章；二是企業(yè)以內(nèi)部章代替公章；三是他人偽造企業(yè)公章并使用。然而一旦發(fā)生糾紛，上述三種情形往往相互交雜，難分彼此，使案件審理變得相當(dāng)復(fù)雜。我們認為，當(dāng)糾紛發(fā)生時，客觀真實已無法重現(xiàn)，所以裁判者只能從法律真實中尋找解決之道。因此在認定異常公章效力時，更重要的是利用證據(jù)規(guī)則，通過舉證責(zé)任分配辨?zhèn)未嬲妫唧w如下：

1、如公章所屬單位證明爭議公章與備案公章不一致，則主張爭議公章真實一方應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

證據(jù)法的基本原則是“誰主張、誰舉證”，故當(dāng)各方就公章真實性存在爭議時，應(yīng)由主張公章真實一方首先承擔(dān)舉證責(zé)任。但此時的舉證責(zé)任不宜過重，否則可能增加交易成本，損害交易效率，甚至影響市場活力。因此，主張公章真實一方只需證明其有理由相信爭議公章真實，即可將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至對方。

此時，如公章所屬單位證明爭議公章與備案公章不一致，則可使舉證責(zé)任再次反轉(zhuǎn)，由主張爭議公章真實一方繼續(xù)承擔(dān)舉證責(zé)任。例如，在“龍口市遇家建筑工程有限公司、龍口市復(fù)興機械有限公司為與中國農(nóng)業(yè)銀行龍口市支行、煙臺紹宇汽車股份有限公司、龍口市農(nóng)技中心專用肥料試驗廠、山東復(fù)興集團公司承兌匯票墊付款、保證擔(dān)保借款合同糾紛案”【案號：（2001）民二終字第91號】中，最高法院認為，由于遇家公司和機械公司提供的龍口市工商局文件證明兩家公司一直使用備案的惟一一枚公章，故龍口農(nóng)行應(yīng)對兩家公司曾使用爭議公章負有舉證責(zé)任。

2、如主張爭議公章真實一方證明公章所屬單位知曉或曾使用該章，即使?fàn)幾h公章與備案公章不一致，也應(yīng)認可其效力。

在實務(wù)中，企業(yè)使用多枚公章的情況并不少見。由于我國法律并未要求企業(yè)只能以備案公章簽訂合同，因此即使?fàn)幾h公章與備案公章不一致，也不能直接否認爭議公章的效力。此時，只要證明公章所屬企業(yè)知曉或曾使用爭議公章，則表明其認可這枚公章，進而使其具有與備案公章相同的法律效力。簡言之，知曉或使用行為可使公章由假變真。

在“汪天雄與重慶群洲實業(yè)（集團）有限公司、朱惠德建設(shè)工程施工合同糾紛案”【案號：（2016）最高法民申255號】中，雖然已有生效刑事判決書認定合同公章是偽造，但是最高法院認為，重慶群洲公司對假公章的存在、使用是知曉的，由于其明知該公章存在并使用而未采取措施防止相對人的利益損害，故判令其對加蓋偽造公章的合同承擔(dān)責(zé)任。

需要特別注意的是，關(guān)于知曉或使用能否導(dǎo)致假章變成真章，最高法院也曾有過不同的裁判思路。例如，在“中國出口商品基地建設(shè)總公司為與被上訴人中國建設(shè)銀行上海市浦東分行、上海中益國際貿(mào)易發(fā)展有限公司借款合同糾紛案”【案號：（2001）民二終字第155號】中，最高法院曾提出兩種限制：一是即使公司知道有人在交易中使用其偽造公章并對該交易行為予以認可，其效力也僅及于該特定事務(wù)；二是如果在簽訂合同時不知該偽造公章曾使用，則事后不可以此主張假章變真章。當(dāng)然，本案下判至今已有十余年，其裁判思路是否還能適應(yīng)當(dāng)前的社會經(jīng)濟環(huán)境或許還有待討論。

3、如主張爭議公章真實一方證明使用該章符合交易習(xí)慣，即使是企業(yè)內(nèi)部印章，也應(yīng)認可其效力。

除法定名稱章、合同專用章、財務(wù)專用章外，許多企業(yè)也會為內(nèi)部機構(gòu)刻制印章，其中最常見的就是項目部印章。因此，內(nèi)部印章是否與公章具有同等效力，就成為許多案件的爭議焦點。

有觀點認為，企業(yè)對外簽訂合同時只能使用法定名稱章或合同專用章，否則不產(chǎn)生公章效力。但是，法院在個案中通常不會如此簡單化處理。例如，在“陳文清與汕頭市達濠建筑總公司買賣合同糾紛案”【案號：（2015）民抗字第2號】中，原告依據(jù)加蓋被告分公司項目部公章的借條提起訴訟，最高檢察院認為項目部作為分公司的內(nèi)部機構(gòu)，不具有獨立的法律地位，因此該印章從表面形式上即可體現(xiàn)出法律地位的欠缺，相對人應(yīng)進行更為審慎的核查。但是最高法院認為，小型工程項目建設(shè)工地實際負責(zé)施工的項目部在工程所需建材的正常數(shù)量與價格范圍內(nèi)收取建材并以項目部名義向供貨方出具收據(jù)欠條等字據(jù)，符合交易習(xí)慣，因此在本案中該項目部印章能夠產(chǎn)生與公章相同的法律效力，當(dāng)事人無需另外進行核查。需要注意的是，使用場景對判斷企業(yè)內(nèi)部印章效力意義重大，如果使用場景顯著有違常理，則應(yīng)要求相對人承擔(dān)更慎重的審查義務(wù)。

三、因人而異，蓋章人的身份對判斷公章效力影響重大。

公章不會說話，更何況偽造公章的手段也日益高明，有時的確很難對公章的真?zhèn)巫鞒雠袛啵@時就要著重審查蓋章人的身份，因為蓋章人的身份對判斷公章效力影響重大，具體如下：

1、如構(gòu)成職務(wù)行為，企業(yè)法定代表人、代理人使用假章，可產(chǎn)生與真章同等效力。

《合同法》第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。《民法通則》第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。由此可知，企業(yè)法定代表人、代理人在履行職務(wù)行為時的簽字或蓋章均可使合同成立，此時印章真實與否已不重要。例如，在“陽朔一尺水實業(yè)投資開發(fā)有限公司、王杰與陽朔一尺水實業(yè)投資開發(fā)有限公司、王杰等民間借貸糾紛案”【案號：（2016）最高法民申206號】中，雖然涉案多份合同上加蓋的公章與一尺水公司使用的公章樣本不一致，但因為蓋章人是該公司的法定代表人，因此最高法院認為相對人有理由相信該法定代表人履行職務(wù)行為的真實性。

2、如構(gòu)成表見代理，無代理權(quán)的人使用假章，也可產(chǎn)生與真章同等效力。

《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

在“廣西桂資拍賣有限公司與廣西三益拍賣有限責(zé)任公司合作合同糾紛案”【案號：（2013）民提字第140號】中，最高法院認為，由于涂江寧是桂資公司的股東，代表桂資公司在《聯(lián)合拍賣協(xié)議書》上簽字，并曾以三益公司名義與燁達公司訂立協(xié)議以促使燁達公司代繳本應(yīng)由桂資公司代三益公司繳納的840萬元保證金，后又與桂資公司共同向三益公司出具承諾書表示對二者以三益公司名義對外承諾的行為共同承擔(dān)責(zé)任，因此三益公司有理由相信涂江寧在《補充條款》上簽字系經(jīng)桂資公司授權(quán)所為，基于此，盡管《補充條款》上加蓋的雙方印章印文均在真實性上存疑，但仍應(yīng)當(dāng)認定《補充條款》系雙方當(dāng)事人真實意思表示。

在“合肥鑫豐建筑安裝工程有限公司、青海華瑞物資有限公司與合肥鑫豐建筑安裝工程有限公司、青海華瑞物資有限公司等買賣合同糾紛案”【案號：（2015）民申字第1620號】中，最高法院也同樣認為，劉建民對外簽訂合同的行為構(gòu)成表見代理，由此產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由鑫豐公司承擔(dān)，而公章具體的刻制、加蓋問題對案件并無實質(zhì)性影響。

四、民刑交叉，涉章犯罪對企業(yè)民事責(zé)任及民事程序的影響。

1、即使涉章犯罪導(dǎo)致民事合同無效，企業(yè)也可能因有過錯承擔(dān)部分民事責(zé)任。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第5條2款規(guī)定：行為人私刻單位公章或者擅自使用單位公章、業(yè)務(wù)介紹信、蓋有公章的空白合同書以簽訂經(jīng)濟合同的方法進行的犯罪行為，單位有明顯過錯，且該過錯行為與被害人的經(jīng)濟損失之間具有因果關(guān)系的，單位對該過錯行為所造成的損失，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，即使涉章犯罪導(dǎo)致民事合同無效，公章所屬企業(yè)也未必能夠完全脫身。例如，在“興業(yè)銀行廣州分行與深圳市機場股份有限公司借款合同糾紛案”【案號：（2008）民二終字第124號】中，最高法院認為，雖然案涉基本授信合同及相關(guān)貸款合同，均為以合法的形式掩蓋非法目的的無效合同，但因興業(yè)銀行廣州分行在本案所涉貸款過程中具有過錯，深圳機場公司和興業(yè)銀行廣州分行應(yīng)根據(jù)各自的過錯程度承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

2、即使涉章犯罪導(dǎo)致民事合同無效，民事審理程序也未必中止。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條規(guī)定：人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件，經(jīng)審理認為不屬經(jīng)濟糾紛案件而有關(guān)經(jīng)濟犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān)。但在司法實務(wù)中，法院對中止民事程序的審查非常嚴格。例如，最高法院民二庭庭長楊臨萍法官在《當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問題》中就強調(diào)，要注意區(qū)分商事案件法律事實與刑事訴訟所涉法律事實是否相同而采取不同的處理方式。在“中能源建設(shè)集團有限公司、廣東省電白縣第四建筑工程公司等與郴州市金江房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合同糾紛案”【案號：（2015）民申字第3265號】中，雖然存在偽造公章行為，但是最高法院認為，在現(xiàn)有證據(jù)能夠認定中能源公司應(yīng)對夏青云的行為承擔(dān)責(zé)任的情況下，夏青云偽造公章的行為是否涉嫌犯罪不影響本案的審理，因此無需中止審理。

總之，討論異常公章效力，目的是為了判斷法律行為及相關(guān)法律事實的性質(zhì)和效力。因此，公章固然重要，也只是考慮的因素之一，還應(yīng)當(dāng)從行為人、交易場景及交易事項等多方面綜合判斷，并在保護善意交易相對方和公章所屬單位間尋找平衡。

來源：天同訴訟圈，作者：石睿

福州房產(chǎn)律師：房屋買賣合同中哪些行為可作為表見代理的證據(jù)？

福州律師網(wǎng) — Tue, 15 Nov 2016 11:59:20 +0000

房屋買賣合同中哪些行為可作為表見代理的證據(jù)？?????

關(guān)鍵詞：房屋買賣合同無權(quán)代理表見代理

裁判主旨：轉(zhuǎn)讓共有的土地使用權(quán)及房屋時，未經(jīng)共有人授權(quán)，屬無權(quán)代理。但轉(zhuǎn)讓價款與同期市場價格是否相符、交付房屋時間的長短、是否交付相關(guān)權(quán)屬證書及文件等均可作為表見代理的證據(jù)。?

案情簡介：

原告王玉蓮、原告楊書明于1974年10月23日辦理結(jié)婚登記手續(xù)。1992年4月10日，長樂市人民政府向原告楊書明發(fā)放了長祉集建（1992）字第011348號集體土地建設(shè)用地使用證，該建設(shè)用地位于松下鎮(zhèn)松下村碼頭東，二原告在該土地上搭建一座二層磚瓦結(jié)構(gòu)房屋。后原告楊書明與被告陳向華協(xié)商將該房屋及土地使用權(quán)以總價61000元轉(zhuǎn)讓給被告，雙方遂于1999年8月20日簽訂一份斷契，該斷契載有“楊書明東邊前后兩間房屋，東至忠欽厝；西至長棟厝，南（前）至水泥路；北（后）至大眾六米路。現(xiàn)楊書明厝價格人民幣陸萬元正愿意賣斷給陳向華受用，若日后價值連城，楊書明及后代便無反悔，恐以后節(jié)外生枝，特立斷契字據(jù)為憑（本據(jù)一式二份）。（陸萬壹仟元正），（土地證換證，我應(yīng)去土地辦換證）（內(nèi)附楊書明土地使用證壹本），原房主：楊書明，王玉蓮，楊大其，接授人：陳獻華，執(zhí)筆人：林慶華，見證單位：長樂市松下鎮(zhèn)松下村敬老會，一九九九年八月二十日”。該斷契上原房主處的“楊書明，王玉蓮，楊大其”等字均由原告楊書明簽名并捺印，被告在接授人處加蓋“陳獻華”蓋章，長樂市松下鎮(zhèn)松下村敬老會在見證單位上加蓋“長樂市松下鎮(zhèn)松下村敬老會”印章。斷契簽訂后，在扣除先前原告拖欠被告的“會錢”7000元外，被告另行向原告楊書明支付余款54000元。原告楊書明在收到款項后將涉案土地使用權(quán)證交付給被告。不久，被告即搬入涉案房屋。2013年4月，被告將訴爭房屋拆除，并在該建設(shè)有地上搭建了一幢十一層樓房。

另查明，原告楊書明和王玉蓮長期在一起生活，1999年1月-1999年12月間，原告王玉蓮在松下鎮(zhèn)松下村居住生活。

現(xiàn)二原告訴請被告陳向華歸還土地并恢復(fù)房屋原狀。

法院認為：

長樂法院：二原告訴請被告陳向華歸還土地并恢復(fù)房屋原狀，被告辯解雙方已簽訂“斷契”，二原告已將土地使用權(quán)及房屋轉(zhuǎn)讓給被告，要求駁回原告的訴請。可見，本案的主要爭議焦點在于雙方所簽訂的“斷契”是否有效。《中華人民共和國合同法》第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本案中，原告楊書明為向被告轉(zhuǎn)讓訴爭土地使用權(quán)及房屋，以楊書明與王玉蓮的名義與被告陳向華簽訂《斷契》時，未經(jīng)原告王玉蓮授權(quán)，屬無權(quán)代理。但基于如下原因，原審法院認為被告作為相對方其有理由相信楊書明有代理權(quán)，楊書明的行為構(gòu)成表見代理，雙方簽訂的合同有效。首先，原告楊書明在長樂市松下鎮(zhèn)松下村敬老會見證下，方以自己與配偶王玉蓮的名義與被告陳向華簽訂“斷契”；其次，原告楊書明出售的房屋及土地使用權(quán)的價款與同期市場價格相符，雙方經(jīng)自愿協(xié)商簽訂的合同，沒有惡意串通損害第三方利益；再者，原告楊書明在收取交易款后，已向被告交付土地使用權(quán)證；最后，被告在搬入涉案房屋后較長的時間內(nèi)，二原告并未提出異議。故原告的訴求，缺乏法律和事實依據(jù)，原審法院不予支持。

福州中院：本案的爭議焦點：一、1999年8月20日簽訂的《斷契》是否有效；二、上訴人是否有權(quán)要求被上訴人返還訟爭土地、房屋，恢復(fù)原狀。

關(guān)于《斷契》的效力問題。因本案訟爭土地使用權(quán)登記在上訴人之一的楊書明名下，被上訴人有理由相信上訴人楊書明能夠代表其他家庭成員決定該土地使用權(quán)和房屋的轉(zhuǎn)讓事宜，而《斷契》中關(guān)于價款的約定符合同期市場價格，未損害他人的利益。此外，該《斷契》亦有執(zhí)筆人簽名、見證單位蓋章，在簽訂《斷契》后，被上訴人亦支付了相應(yīng)對價，而上訴人也將土地使用權(quán)證交付被上訴人，被上訴人亦搬入房屋居住。而上訴人之一的王玉蓮自認于2002年即已經(jīng)知道房屋出賣的事實，卻至起訴前均未提出異議。雖然雙方的交易行為在形式上仍有一定瑕疵，但符合當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣，也體現(xiàn)了雙方在交易當(dāng)時的真實意思，未違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定，合法有效。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。”故，上訴人主張楊書明簽訂上述《斷契》時，未經(jīng)共有權(quán)人的王玉蓮?fù)猓摗稊嗥酢窡o效，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。至于上述《斷契》是否經(jīng)有關(guān)部門審批，屬于協(xié)議的履行問題，不能作為判斷協(xié)議是否有效的依據(jù)。

關(guān)于上訴人是否有權(quán)要求被上訴人返還訟爭土地、房屋，恢復(fù)原狀的問題。盡管目前土地使用權(quán)仍然登記在上訴人楊書明名下，但楊書明已經(jīng)通過簽訂協(xié)議的方式將土地使用權(quán)以及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給被上訴人，并已經(jīng)收取了轉(zhuǎn)讓對價，各方均應(yīng)受到合法有效的合同的約束。上訴人再行主張上述土地和房屋的權(quán)利，缺乏依據(jù)。原審法院不予支持，并無不當(dāng)。

福州房產(chǎn)律師評析：

在夫妻一方對夫妻共同共有的房產(chǎn)予以出售時，是否構(gòu)成表見代理是決定買賣雙方簽訂的合同是否有效的重要依據(jù)。而對于主張表見代理的一方，不僅應(yīng)當(dāng)舉證證明對方的代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當(dāng)證明其善意且無過失地相信對方具有代理權(quán)。實務(wù)中，還是應(yīng)對相對方的身份及其行為權(quán)限予以必要審查，盡到交易謹慎之注意義務(wù)，才能最大程度保護自己的權(quán)益。

本文摘錄于福州法院房地產(chǎn)審判觀察匯編。福州法院房地產(chǎn)審判觀察系蔡思斌律師在長期關(guān)注、搜集福州地區(qū)及其他法院房地產(chǎn)審判實例，并結(jié)合自身多年辦案經(jīng)驗的基礎(chǔ)上歸納、編輯、原創(chuàng)而成。轉(zhuǎn)載請注明出處。此文中所涉及姓名均為化名。

案例索引：

福州市中級人民法院（2016）閩01民終字第320號“王玉蓮、楊書明與陳向華恢復(fù)原狀糾紛”，見《王玉蓮、楊書明與陳向華恢復(fù)原狀糾紛二審民事判決書》（審判長徐敏洲，代理審判員劉啟鳴、陳嘉），載《無訟案例》（20160330）。

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