口述 | 漢坤律師事務(wù)所合伙人?陳達(dá)飛

文字整理 | 穎新

??? 今天我們從法律角度講講盡職調(diào)查、談判、交割等事項(xiàng)，以及投融資的一些關(guān)鍵條款。在一個(gè)普遍缺乏誠信的社會(huì)，誠信反而會(huì)顯得很值錢。所以如果各方在早期協(xié)議過程中，每一個(gè)條款都讀懂、簽好并按照條款去執(zhí)行，效率反而會(huì)更高，否則可能發(fā)生扯皮現(xiàn)象。

????先說盡職調(diào)查。本質(zhì)上，盡職調(diào)查的目的是發(fā)現(xiàn)公司運(yùn)營中的各種瑕疵，然后及時(shí)糾正。大家都理解創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)前三年公司的主要任務(wù)就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。

盡職調(diào)查了解的主要是涉及法律責(zé)任的某些問題，相當(dāng)于做一個(gè)全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說拿到投資人的錢，對(duì)創(chuàng)業(yè)公司來說它不是起點(diǎn)也不是終點(diǎn)，但運(yùn)營成本會(huì)提高，要更加正規(guī)化地來操作。這個(gè)創(chuàng)業(yè)者要有所準(zhǔn)備。

可能創(chuàng)業(yè)者在與投資人聊時(shí)會(huì)更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業(yè)務(wù)時(shí)要盡量誠實(shí)，坦承你有瑕疵的一面。這實(shí)際是給自己一個(gè)安全的底線來保護(hù)自己的權(quán)益。假如你把自己說得太神了，法律文件上會(huì)作為一個(gè)違約證據(jù)，所以創(chuàng)業(yè)者這里要很小心。

??? 談判、協(xié)商、簽署合同時(shí)，會(huì)涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對(duì)自己將來應(yīng)用或者運(yùn)作資本不會(huì)造成大的障礙。建議這時(shí)請(qǐng)一個(gè)律師。他能從專業(yè)角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。

??? 合同文本章程可能有四五十頁，但并不是每條都要去談。這里要提醒創(chuàng)業(yè)者，不是投資人有什么權(quán)利，你就相應(yīng)有什么權(quán)利，這個(gè)概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會(huì)有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場(chǎng)上合理的條款就可以。談判過程就會(huì)順利得多。

????交割。交割業(yè)務(wù)就是說盡職調(diào)查當(dāng)中發(fā)現(xiàn)瑕疵要按協(xié)議去糾正，比如說按協(xié)議條件要求創(chuàng)業(yè)者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當(dāng)然其中也有很多細(xì)節(jié)。還是建議創(chuàng)始人負(fù)責(zé)簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長的企業(yè)，要做一個(gè)海外架構(gòu)，沒三個(gè)月不可能完成。那這三個(gè)月時(shí)間，企業(yè)估值可能會(huì)漲很多，業(yè)務(wù)會(huì)增長，如果你花太多精力在這里，可能就會(huì)錯(cuò)失一些機(jī)會(huì)。創(chuàng)始人還是要集中精力在自己業(yè)務(wù)上面。

??? 交割的后續(xù)業(yè)務(wù)，剛才說創(chuàng)始人要完成20項(xiàng)，要花可能六個(gè)月到一年時(shí)間，怎么辦?比如我先完成10項(xiàng)，剩余10項(xiàng)在一定時(shí)間內(nèi)完成。這樣做，第一，可以讓錢盡快進(jìn)來幫你發(fā)展業(yè)務(wù)，第二，可以爭取更多時(shí)間去辦理該辦的事。

??? 還有一些關(guān)鍵條款，比如清算優(yōu)先權(quán)，什么意思呢?比如在TMT領(lǐng)域經(jīng)常看到某個(gè)公司發(fā)生清算，投資人可優(yōu)先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢，加上沒有分配的股權(quán)。關(guān)鍵是，清算不是只有公司破產(chǎn)才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣掉以后，也做清算。就是當(dāng)創(chuàng)始人公司賣了很多錢時(shí)，投資人還要過來跟你分錢。所謂清算優(yōu)先，真正破產(chǎn)時(shí)是沒有意義的，因?yàn)槠飘a(chǎn)時(shí)并沒有錢，投資人再優(yōu)先也沒用，問題比較大的是在公司賣掉時(shí)。

????再講下回購權(quán)。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購。回購?fù)ǔＲ彩??1.5倍這個(gè)區(qū)間，再加上已宣布但未分配的股權(quán)。這里創(chuàng)業(yè)者要注意的是，回購義務(wù)僅限于你的公司，與創(chuàng)始人個(gè)人資產(chǎn)無關(guān)，這點(diǎn)一定要堅(jiān)持。

??? 不過很少有股東行使這個(gè)權(quán)利。如果企業(yè)做得好，即使因種種原因沒上市，一個(gè)正常的投資人也不會(huì)要求回購，因?yàn)榛刭弮r(jià)格不高，五年1.5倍投資回報(bào)率是失敗的。

??? 最后說下創(chuàng)始人的股份受益書概念和員工期權(quán)。這非常關(guān)鍵。比如一家剛創(chuàng)業(yè)半年的公司，投資人說給創(chuàng)業(yè)者500萬美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢?300萬美元，按1.5倍回報(bào)率算，現(xiàn)在一下就變成2000萬美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價(jià)格買它。

????員工期權(quán)也很關(guān)鍵。怎么講呢?TMT行業(yè)的創(chuàng)業(yè)，往往需要眾多優(yōu)秀人才，但創(chuàng)業(yè)公司通常現(xiàn)金不夠，所以創(chuàng)始人只能畫一個(gè)很大的餅來承諾，而這個(gè)餅就是靠期權(quán)來畫的，通常10%?15%是市場(chǎng)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)比例。