對于非法取得他人借據(jù)、欠條的行為是否構(gòu)成犯罪,理論界和實務(wù)界都不是很統(tǒng)一,主要是由于欠條這種對象不同于法律規(guī)定的有價證券,根據(jù)罪行法定的原則,認(rèn)定犯罪認(rèn)為欠妥當(dāng),但與此同時,其社會危害性同樣值得關(guān)注,債權(quán)人同樣會受到財產(chǎn)損失。
基于實踐考慮,浙江省在2002年公檢法三家出臺過會議紀(jì)要文件,明確規(guī)定債務(wù)人以消滅債務(wù)為目的,搶劫、盜竊、詐騙、搶奪合法、有效的借據(jù)、欠條等借款憑證,并且該借款憑證是確認(rèn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的惟一證明的,可以搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪論處。債務(wù)人以外的人實施教唆或者幫助的共犯論處。檢索了中國裁判文書庫,此類判定有罪的并不多,而且集中在浙江省地區(qū)。分別為(2014)紹諸刑初字第551號;(2016)蘇09刑終4號;(2011)杭淳刑初字第37號;(2016)浙0782刑初01559號;(2013)湖吳刑二初字第309號。可以說,浙江省在這方面開展了一定的實踐,為理論和實務(wù)研究提供了素材。
浙江省上述規(guī)定中,限定的是債務(wù)人為了消滅債務(wù)為目的事實的非法取得借據(jù)、欠條的行為,實踐中還有跟債務(wù)人無關(guān)的其他人搶劫、盜竊、詐騙、搶奪合法、有效的借據(jù)、欠條后,冒充債權(quán)人向債務(wù)人索要欠款的行為,除了上述欠條作為特殊對象的爭議外,行為人還有冒充債權(quán)人對債務(wù)人隱瞞事實真相的行為交織,該行為能否認(rèn)定犯罪,認(rèn)定何罪?刊登下文供實務(wù)研討
盜竊欠條收取欠款如何定性
作者:鐘晉、周瑾(湖南省湘潭市人民檢察院),載于《檢察日報》
一、基本案情
黃某原是某私營公司職工,負責(zé)結(jié)算、收取公司與外單位之間的貨款。2015年6月的一天,黃某趁公司財務(wù)室無人之機,撬鎖竊得4萬元貨款欠條1張。當(dāng)年7月初黃某辭職,當(dāng)月底持欠條到債務(wù)單位結(jié)算貨款,對方向其“償付”4萬元后收回欠條。
二、分歧意見
對于黃某的行為如何定性,有兩種不同的意見:
第一種意見認(rèn)為,黃某隱瞞已經(jīng)不是某私營公司職工的事實,持所盜欠條收取該公司貨款,構(gòu)成詐騙罪。理由在于:一是侵財型犯罪如何定性主要看實際侵財行為是什么性質(zhì)。黃某竊取欠條后隱瞞已經(jīng)辭職的事實,以債權(quán)單位收賬人的身份向債務(wù)單位主張權(quán)利,對方交付貨款,故詐騙行為是其據(jù)以取財?shù)闹苯釉颍ㄐ詾樵p騙比較符合本案客觀特征。二是黃某隱瞞辭職的事實,是導(dǎo)致債務(wù)單位錯誤處分財物的關(guān)鍵,符合詐騙罪的構(gòu)成要件。
第二種意見認(rèn)為,黃某竊取具有財物屬性的欠條后,憑欠條到債務(wù)人處收取貨款占為己有,應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。
評析:筆者同意第二種意見,黃某竊取欠條、收取欠款據(jù)為己有的行為構(gòu)成盜竊罪。理由如下:
第一,盜竊欠條并非行騙的一個條件,而是取得財物的直接原因。主張認(rèn)定詐騙的觀點,實際上是將盜竊欠條視為取財?shù)囊粋€條件(或輔助手段),但與實際取財并無直接的因果關(guān)系,將騙取認(rèn)定為據(jù)以取財?shù)男袨椤_@一觀點看似符合本案的客觀表象,但實則有違現(xiàn)實社會中財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜性,忽視了財產(chǎn)所有者與實際占有者的分離性、債權(quán)的可讓與性和債權(quán)憑證的權(quán)益代表性。欠條是債務(wù)人與債權(quán)人的財產(chǎn)關(guān)系產(chǎn)生、延續(xù)以及是否消亡的憑證,如果不是因為欠條,任由行為人假冒身份,債務(wù)人也不會支付欠條上的貨款。
第二,欠條可以成為盜竊罪的犯罪對象。兩高《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)第5條規(guī)定,盜竊記名的有價支付憑證、有價證券、有價票證,已經(jīng)兌現(xiàn)的,按照兌現(xiàn)部分的財物價值計算盜竊數(shù)額。欠條雖然不屬于代幣券、儲蓄單等典型的有價支付憑證,但同樣是包含著財產(chǎn)價值且可以兌現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)利憑證。
第三,本案償付欠款單位并未陷入詐騙罪意義上的錯誤認(rèn)識、錯誤處分。付款單位基于行為人屬于債權(quán)公司“員工”身份而產(chǎn)生錯誤“信任”,但是依據(jù)真實的欠條付款,并不屬于一般詐騙或者三角詐騙中的典型錯誤認(rèn)識及錯誤處分。《解釋》規(guī)定的盜竊存單等有價證券后要求銀行兌現(xiàn)時,銀行對取款人身份也有一定錯誤認(rèn)識,但也不能認(rèn)定銀行陷入詐騙罪意義上的錯誤認(rèn)識。按銀行業(yè)規(guī)定,銀行在支付小額款項(5萬元以下)的存款憑證時,除了核實存款憑證的真實性外,對取款人身份的核對往往是按照存款合同訂立時設(shè)定的“密碼”等非存款人所不能知曉之信息來實現(xiàn)。本案中,付款單位依欠條支付欠款時,也是核對欠條真?zhèn)魏螅鶕?jù)行為人冒用的債權(quán)人單位職工身份,認(rèn)為在向?qū)嶋H債權(quán)人支付欠款,此類冒用行為與盜竊存單后冒名取款的行為并無本質(zhì)區(qū)別。既然行為人盜竊存單等有價支付憑證后冒名取款的行為并未認(rèn)定為詐騙罪,盜竊欠條索要欠款亦應(yīng)同理視之。
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