對于無數(shù)家庭來說，夫妻離婚，最最難以割舍與妥協(xié)的往往都是孩子，財產(chǎn)尚且還有協(xié)商、退讓的余地，但對于子女的撫養(yǎng)權(quán)來說，愛子心切，更何況這還往往牽涉到上一輩也就是孩子爺爺奶奶、外公外婆的情感等，往往讓雙方難以退讓。因此，在絕大多數(shù)的離婚糾紛中，男、女雙方往往會因子女撫養(yǎng)權(quán)而爭得面紅耳赤，雙方陷入膠著狀態(tài)。談不攏，自然就只能到法院訴訟，要求法院給個決斷。但，法院到底依據(jù)什么作出決斷，判定孩子的撫養(yǎng)權(quán)，你可知道？

一、根據(jù)《婚姻法》及《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》規(guī)定，法院判定撫養(yǎng)權(quán)時始終堅持的原則即是由哪一方撫養(yǎng)將對子女的成長更為有利。那么，如何認(rèn)定是否有利呢？主要如下（雙方協(xié)議則不受下述限制）：

1、兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。母方有下列情形之一的，可隨父方生活：

（1）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；

（2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；

（3）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。

2、對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

（1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；

（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；

（3）無其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

3、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。

4、父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。

二、訴訟重在證據(jù)，對于合同糾紛等民事案件來說，大家顯然都能想到有哪些證據(jù)可以提供，但于撫養(yǎng)權(quán)糾紛而言，很多當(dāng)事人就顯得丈二和尚摸不著頭腦，就拿蔡思斌律師團(tuán)隊代理過的數(shù)起同類案件來說，當(dāng)事人對于撫養(yǎng)權(quán)無比緊張，包括長輩即子女爺爺奶奶或外公外婆在內(nèi)，一家人因為撫養(yǎng)權(quán)問題寢食難安、夜不能寐。蔡思斌律師團(tuán)隊每次代理此類案件，均會根據(jù)多年辦案經(jīng)驗總結(jié)而成的證據(jù)目錄，詳細(xì)列予當(dāng)事人，讓當(dāng)事人直接比照準(zhǔn)備證據(jù)，以窮盡優(yōu)勢證據(jù)，取得最好效果。主要證據(jù)如下：

1、物質(zhì)上：

（1）證明自身具備撫養(yǎng)能力，如收入證明等；

（2）擁有住房或是親屬擁有住房愿意提供給當(dāng)事人及子女居住，解決居住問題；

（3）子女入學(xué)接送便利；

（4）其他可以證明當(dāng)事人完全有能力保障子女物質(zhì)生活的證據(jù)。

2、精神上：

（1）關(guān)系親昵證據(jù)；

（2）長期撫養(yǎng)、照顧證據(jù)；

（3）學(xué)業(yè)輔導(dǎo)證據(jù)；

以上為大致的證據(jù)方向，對于具體個案而言，蔡思斌律師團(tuán)隊長期以來均會向此類案件當(dāng)事人結(jié)合其實際情況，列明具體有利證據(jù)。就拿前不久先后經(jīng)辦的兩個離婚案件來說，雙方對于離婚均無爭議，但當(dāng)事人對于子女撫養(yǎng)權(quán)則互不相讓。而我們的當(dāng)事人代理的當(dāng)事人，一個案件是代理女方，一個案件是代理男方，除去父親、母親的身份差異之外，兩人在對撫養(yǎng)權(quán)的關(guān)注與勢在必得上幾乎完全一致。蔡思斌律師團(tuán)隊的蔡思斌律師、鄭淑瓊律師、陳小丹律師深知當(dāng)事人之心情，在對證據(jù)向當(dāng)事人予以一一提示、列明之后，兩個案件最后均提交了數(shù)十份證據(jù)，多達(dá)上百頁，均為爭取撫養(yǎng)權(quán)而準(zhǔn)備。內(nèi)中有一個案件，為了證明孩子歸由男方撫養(yǎng)上學(xué)更為便利，我們甚至準(zhǔn)備了從男方家至孩子就讀學(xué)校路線的衛(wèi)星地圖及通行時間測算，以最直觀方式表明孩子歸由男方撫養(yǎng)對其上學(xué)更有利，更有利孩子的休息及減少上下學(xué)時間等。

對于撫養(yǎng)權(quán)糾紛而言，證據(jù)就像是一個錄像帶，傳達(dá)著當(dāng)事人與子女之間多年來的種種，讓法官看到了子女成長的經(jīng)歷以及父母對于子女難以割舍的親情。最后，在兩個案件在包括物質(zhì)角度、精神角度等多方位證據(jù)支持的基礎(chǔ)上，當(dāng)事人均成功最終取得了子女的撫養(yǎng)權(quán)。

蔡思斌律師團(tuán)隊多年來對于撫養(yǎng)權(quán)之爭案件有著豐富的經(jīng)驗，對該類案件有著較高的預(yù)判力以及獨到的代理方案，長期以來更是深得當(dāng)事人的信賴。

蔡思斌律師團(tuán)隊
2016年10月13日

據(jù)民政部發(fā)布的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，自2002年以來全國離婚率急劇上升，每一千人的年離婚率從上一年的0.9漲到2.8。中國離婚率的上升從國內(nèi)日漸增長的法庭爭議上也可見一斑。國家最高人民法院聲稱，2013年到2015年十月底共計有400萬件此類案件。有些專業(yè)人士指出，離婚率高與人們的人格獨立和缺乏包容與忍讓有關(guān)，因為大多數(shù)生于上世紀(jì)八九十年代的夫妻都是獨生子女，他們更強(qiáng)調(diào)獨立，但也缺乏包容。那么離婚率的不斷升高，真的和這些八零后，九零后的夫妻有關(guān)嗎？離婚原因又有哪些呢？
另一方面，離婚率的不斷升高和經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人們思想解放不無關(guān)系。對于飽受婚姻折磨，無法從婚姻中收獲幸福的夫妻而言，離婚有時候也不失為是個明智之舉，那么怎樣才能更好地解決離婚糾紛，從離婚的漩渦中擺脫出來呢？
資深福州離婚律師蔡思斌通過對2016上半年度福州地區(qū)的375份（包括一審351份，二審24份）離婚糾紛案件判決書進(jìn)行研究，將對以上問題一一解答，并對離婚糾紛案件予以分析，力圖找尋離婚案件的處理規(guī)律，以期為更好地解決離婚糾紛提供幫助。

一、離婚當(dāng)事人的基本情況

表1:

表2：

表3：

從表1可以看出，離婚案件多達(dá)73%是由女方提起的。近年來，隨著婦女思想的解放、法律意識的增強(qiáng)和在家庭中經(jīng)濟(jì)地位的上升，使婦女在經(jīng)濟(jì)、社會、家庭等各領(lǐng)域中，越來越注重維護(hù)自身的合法權(quán)益，她們不再甘于在家庭中忍氣吞聲，由此以女方為原告主動起訴離婚的比例逐漸加大。
但是，卻存在女方當(dāng)事人訴訟能力偏低的問題。 在離婚案件中，女性的文化程度通常低于男性，特別是在農(nóng)村，女性的文化層次普遍偏低，大多數(shù)女性習(xí)慣于將糾紛提交法院，認(rèn)為有法院作主就行了。法律知識的匱乏使得她們不懂如何運用法律賦予的訴訟權(quán)利，所舉證據(jù)往往證明力不高，難以實現(xiàn)其訴訟目的。有些女性當(dāng)事人庭審時質(zhì)證、辯論能力較差，不知如何反駁對方，發(fā)言往往偏離焦點，過分糾纏細(xì)枝末節(jié)，表達(dá)不清。
而離婚當(dāng)事人的年齡密集分布在25到40歲之間（表2），這個年齡段大多是八零后，可知八零后一定程度上推升了離婚率。結(jié)合表3數(shù)據(jù)，八零后婚姻正處于5-10年的婚姻危險期，這也是相較于剛步入法定婚齡的九零后以及婚齡長久的七零、六零后等老一輩而言，八零后離婚率居高不下的原因之一。
根據(jù)表3的變化趨勢可以發(fā)現(xiàn)，婚齡越長離婚的比例越低，相反婚齡越短離婚比例越高，婚齡在10年以下的是婚姻危險期，約有60%的離婚案件產(chǎn)生于該階段，而在10年以下的婚齡中，5-8年婚齡的比重較大。結(jié)婚后，兩個人的愛情的逐漸消散，取而代之的是兩個家庭的家庭瑣事，這在一定程度上考驗雙方的感情，可見“七年之癢”之說是有一定依據(jù)的。婚齡越長，也說明年齡的增加，生活閱歷和經(jīng)驗的增長，使得雙方學(xué)會在矛盾和摩擦中相處和平衡，更加能夠體諒和包容對方。相反剛結(jié)婚不久的年輕人不善妥協(xié)、不愿將就的傲氣往往導(dǎo)致相互之間矛盾的加深。
二、離婚案件基本情況
（一）提起離婚原因
1．夫妻長期兩地分居，導(dǎo)致感情破裂。在現(xiàn)代社會，人口的流動性不斷加強(qiáng)，夫妻之間也會因為種種原因分居，既有客觀原因，也有主動分居，不愿共同生活。而分居時間長的結(jié)果往往導(dǎo)致夫妻間的隔閡加大，最終走向了離婚。很多離婚案件的起訴狀中，離婚理由十分簡單，只有寥寥數(shù)語，多為“分居，感情破裂”等，由于“感情確已破裂”是我國婚姻法規(guī)定的離婚條件，這就使得一些當(dāng)事人在發(fā)生一點小沖突后，就以“感情破裂”為由起訴離婚。
2．草率結(jié)婚，感情基礎(chǔ)差。當(dāng)代年輕人面臨著婚戀的壓力，往往通過他人介紹后就草率結(jié)婚，沒有經(jīng)過深入了解和磨合。婚前雙方的不合被愛情、婚姻壓力所裝飾和掩蓋，在婚后愛情被生活的繁瑣所沖淡，價值觀、性格上的種種不合在婚后暴露無遺，甚至雙方都難以忍受，尋找不到磨合點。
3．性格不合，爭吵頻繁。工作壓力以及雙方家庭的壓力，例如婆媳等家庭成員之間相處，也成為家庭和諧的干擾因素。
4．酗酒、賭博、家暴等陋習(xí)。一些當(dāng)事人脾氣暴躁，常為一點小事就對配偶動粗，特別是一些男方，往往還伴有酗酒、賭博等陋習(xí)，并屢教不改，致使對方難以忍受，導(dǎo)致夫妻感情破裂。
5．婚外情。在當(dāng)今社會，一部分人道德觀念不牢，有了一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)后，就產(chǎn)生了 “包二奶”、紅杏出墻等見異思遷的不忠行為。過錯方欲通過離婚“去舊迎新”，受害方心灰意冷，長痛不如短痛，決意沖出“圍城”。但是婚外情由于舉證難等原因，一般法院不予認(rèn)定。
6．一方無責(zé)任心，不愿承擔(dān)責(zé)任。我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。但是離婚案件中常有一方缺乏責(zé)任心，對另一方與子女不聞不問，不給予生活費，不承擔(dān)扶養(yǎng)和撫養(yǎng)義務(wù)，導(dǎo)致另一方壓力過重，從而提出離婚。
7．一方有生理或其他方面的原因。一般是配偶一方有生理疾病、傳染病或精神病而導(dǎo)致離婚，雙方?jīng)]有進(jìn)行婚前體檢，婚后發(fā)現(xiàn)一方生理上患有疾病，醫(yī)治后仍不能生育子女或者無法進(jìn)行夫妻生活，從而引起離婚訴訟。
（二）婚生子問題

因為離婚案件中大多數(shù)都有子女，故子女撫養(yǎng)問題日益突出。從表中數(shù)據(jù)可以得知，婚生子對于維系婚姻所起到的作用并不大。雙方爭取婚生子撫養(yǎng)權(quán)的占了大部分，關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題，一般情況下兩周歲以下的子女，一般隨母方生活，如果子女是已滿10周歲的未成年人，父母雙方對于女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)時，應(yīng)考慮該子女的意見。除了尊重孩子的個人意見外，收集相關(guān)有利的證據(jù)可以最大可能爭取到孩子的撫養(yǎng)權(quán)，包括但不限于以下幾個方面：雙方基本條件、雙方父母基本條件、孩子生活環(huán)境等等。而隨著社會進(jìn)步和人們生活水平的提高，子女問題不再局限于生活費數(shù)額的確定。主張?zhí)揭暀?quán)、爭奪撫養(yǎng)權(quán)、推脫撫養(yǎng)責(zé)任、子女教育、醫(yī)療等大額支出費用如何分配等問題突出。
（三）聘請律師的情況

由圖表中可知，接近四分之三的人在離婚訴訟中沒有聘請律師，只有28%的人選擇聘請律師，其中又有7%聘請了兩個律師。婚姻屬于雙方當(dāng)事人較為私人的事情，有些較為特殊的個人情況或者隱私，當(dāng)事人不愿意讓過多的人知曉，這是不聘請律師的一個原因。也存在著雙方感情并未完全破裂的情況，當(dāng)事人不愿聘請律師。
但是法律專業(yè)化程度較高，相關(guān)專業(yè)知識和訴訟技巧短時間難以熟練掌握和運用，訴訟程序、適用法律、取證等等方面的進(jìn)行需要專業(yè)離婚律師的參與和幫助。一般而言，對于法律適用復(fù)雜、家庭財產(chǎn)構(gòu)成復(fù)雜、爭議較大的情況，往往需要聘請離婚律師居間調(diào)解或者代理訴訟，能夠?qū)幾h化解促成調(diào)解，婚后的財產(chǎn)分配、撫養(yǎng)權(quán)分配起到重要作用，有利于維護(hù)自身的權(quán)利。

（四）婚后財產(chǎn)

一般而言，房產(chǎn)是家庭財產(chǎn)中占比最大的一項財產(chǎn)，所以房產(chǎn)分割問題成為了離婚糾紛首當(dāng)其沖的問題。在許多離婚糾紛中房產(chǎn)應(yīng)該如何分割往往造成了曠日持久的消耗，浪費司法成本和當(dāng)事人成本。
在司法實踐中，房產(chǎn)分割通常是由一方取得房屋，另一方得到相應(yīng)的補(bǔ)償。婚姻法和相關(guān)司法解釋對共同財產(chǎn)的范圍作出了規(guī)定，但現(xiàn)實生活中房屋取得的具體方式和表現(xiàn)形式多種多樣，有很多情況法律并沒有明確的規(guī)定，現(xiàn)實中大量的房產(chǎn)糾紛不是產(chǎn)生在如何分割房屋上，而是產(chǎn)生在是否屬于夫妻共同財產(chǎn)的定性上。
涉及日常用品、電動車、機(jī)動車等動產(chǎn)分割案件占比14%，僅次于不動產(chǎn)。投資款占比接近于動產(chǎn)，約占10%。對于以上財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)確定其是否系夫妻共有的財產(chǎn)，一旦這些財產(chǎn)被認(rèn)定為屬于夫妻共同所有，即應(yīng)該按照我國婚姻法及相關(guān)司法解釋的分割原則，按照不同財產(chǎn)的特性予以分割。
股權(quán)在財產(chǎn)糾紛中是占比最小的，我國法律也沒有關(guān)于離婚股權(quán)分割問題的明確規(guī)定。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，使用夫妻雙方共同財產(chǎn)取得的股權(quán)或依法繼承、受贈的股權(quán)為夫妻共同財產(chǎn)，在離婚案件中應(yīng)當(dāng)被作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。而關(guān)于一方隱名、單方轉(zhuǎn)讓等等存在的股權(quán)爭議問題還很多。
夫妻共同債務(wù)一般包括以下幾個方面：因日常生活所負(fù)的債務(wù)；因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負(fù)的債務(wù)；夫妻一方或雙方治療疾病所負(fù)的債務(wù)；因撫養(yǎng)子女所負(fù)的債務(wù)；因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負(fù)的債務(wù)以及其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)等。通常來講，夫妻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，不論該筆債務(wù)是以兩人名義亦或是個人名義。現(xiàn)實中需要結(jié)合具體的案情判斷債務(wù)是否系應(yīng)由夫妻雙方承擔(dān)連帶償還責(zé)任。
三、案件處理結(jié)果

從案件的處理結(jié)果數(shù)據(jù)圖來看，離婚訴訟最后被法院支持的比例并不高，即使在法院準(zhǔn)予離婚的案件中，也有70%的案件是第二次起訴，且第一次起訴就準(zhǔn)予離婚的案件中很大部分是基于雙方當(dāng)事人同意。中國歷來都受“寧拆一座廟，不破一樁婚”等傳統(tǒng)思想的影響，在離婚訴訟中同樣體現(xiàn)。我國法律中就規(guī)定了法院判定離婚之前必定要經(jīng)過離婚調(diào)解程序。而法官也不會輕易判定準(zhǔn)予離婚。
同時，《婚姻法》以“夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效”作為準(zhǔn)予離婚的一般標(biāo)準(zhǔn)，第三十二條的規(guī)定：有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的；(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；(四)因感情不和分居滿二年的；(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。雖然法條規(guī)定的很明確，但是由于該標(biāo)準(zhǔn)較為抽象，同時舉證困難，在實踐中較難把握分寸，故法院一般都會以證據(jù)不足，無法證明夫妻雙方感情卻以破裂為由，而判決駁回起訴。所以，如果當(dāng)事人是第一次起訴離婚，承辦法官一般會傾向于判決駁回離婚訴請。這種裁判做法事實上在許多法院已經(jīng)成為一個不成文的慣例，法院判決駁回離婚訴請后，當(dāng)事人之間的矛盾并沒有得到解決，相反有些當(dāng)事人之間的矛盾反而更加嚴(yán)重，再次起訴，法院一般就會認(rèn)定感情確以破裂，但是實踐中也不乏起訴兩次，法院仍駁回起訴的情況，但這種情況并不多見。

在二審判決中，維持原判占了大比例，接近80%，可見上訴得到改判的成功率并不高。故在一審當(dāng)中得到相對理想的判決是很重要的。在離婚訴訟中，律師作為一個地位中立的專業(yè)人士，能夠利用自己的專業(yè)素質(zhì)和經(jīng)驗說服不太冷靜的當(dāng)事人接受對自己最有利的調(diào)解方案或提出對己方有利的可行方案，也就是最優(yōu)解。同時律師的介入有助于糾紛得到公平解決，提高效率，有效地節(jié)約當(dāng)事人成本。避免糾紛進(jìn)入無休止的消耗。
鑒于二審較高的維持原判率，為增加一審得到對自己有利的結(jié)果，考慮聘請專業(yè)律師代為訴訟，不失為一種可行的方法。

四、建議
綜合以上數(shù)據(jù)，資深專業(yè)福州離婚律師蔡思斌想為離婚當(dāng)事人提以下幾點建議：
第一、在打算提起離婚或是對方提出離婚時，應(yīng)第一時間開始著手準(zhǔn)備證據(jù)，特別是有關(guān)財產(chǎn)方面，更應(yīng)防止對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，以及搜集對己方有利的證據(jù)，如財產(chǎn)證明、財產(chǎn)出資證明、爭取撫養(yǎng)權(quán)證據(jù)，甚至是若對方有婚外情的，搜集婚外情證據(jù)；
第二、保持冷靜，在對子女、財產(chǎn)等有一個較為客觀的認(rèn)識的基礎(chǔ)上，與對方先行協(xié)商，達(dá)成一致的應(yīng)當(dāng)簽訂離婚協(xié)議，可委托律師代寫以保障權(quán)利，同時更能在嚴(yán)謹(jǐn)?shù)某潭壬戏乐购罄m(xù)糾紛發(fā)生；
第三、在無法協(xié)商一致的情況下，意欲起訴或?qū)Ψ揭呀?jīng)起訴的，建議委托律師，分析案情，并就證據(jù)予以搜集，制定切合個案實情的訴訟策略，防止錯失最佳訴訟時機(jī)，特別是關(guān)于證據(jù)方面，證據(jù)能否被法院采信，如怎樣的證據(jù)才能構(gòu)成婚外情、家暴等，需由專業(yè)律師予以分析更為有效；
第四、而就撫養(yǎng)權(quán)問題，法院在處理孩子撫養(yǎng)權(quán)糾紛時，傾向于維持孩子原有的生活環(huán)境，所以，現(xiàn)孩子跟隨的一方獲得孩子撫養(yǎng)權(quán)是有利的。為獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)盡量展示有益于小孩成長的環(huán)境，除此之外，除了爭取撫養(yǎng)權(quán)外，還可主張?zhí)揭暀?quán)、明確子女教育、醫(yī)療等大額支出費用分配等問題。

福州離婚律師蔡思斌原創(chuàng)
2016年8月11日