口述 | 漢坤律師事務所合伙人?陳達飛

文字整理 | 穎新

??? 今天我們從法律角度講講盡職調查、談判、交割等事項，以及投融資的一些關鍵條款。在一個普遍缺乏誠信的社會，誠信反而會顯得很值錢。所以如果各方在早期協議過程中，每一個條款都讀懂、簽好并按照條款去執行，效率反而會更高，否則可能發生扯皮現象。

????先說盡職調查。本質上，盡職調查的目的是發現公司運營中的各種瑕疵，然后及時糾正。大家都理解創業者創業前三年公司的主要任務就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。

盡職調查了解的主要是涉及法律責任的某些問題，相當于做一個全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說拿到投資人的錢，對創業公司來說它不是起點也不是終點，但運營成本會提高，要更加正規化地來操作。這個創業者要有所準備。

可能創業者在與投資人聊時會更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業務時要盡量誠實，坦承你有瑕疵的一面。這實際是給自己一個安全的底線來保護自己的權益。假如你把自己說得太神了，法律文件上會作為一個違約證據，所以創業者這里要很小心。

??? 談判、協商、簽署合同時，會涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對自己將來應用或者運作資本不會造成大的障礙。建議這時請一個律師。他能從專業角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。

??? 合同文本章程可能有四五十頁，但并不是每條都要去談。這里要提醒創業者，不是投資人有什么權利，你就相應有什么權利，這個概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場上合理的條款就可以。談判過程就會順利得多。

????交割。交割業務就是說盡職調查當中發現瑕疵要按協議去糾正，比如說按協議條件要求創業者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當然其中也有很多細節。還是建議創始人負責簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長的企業，要做一個海外架構，沒三個月不可能完成。那這三個月時間，企業估值可能會漲很多，業務會增長，如果你花太多精力在這里，可能就會錯失一些機會。創始人還是要集中精力在自己業務上面。

??? 交割的后續業務，剛才說創始人要完成20項，要花可能六個月到一年時間，怎么辦?比如我先完成10項，剩余10項在一定時間內完成。這樣做，第一，可以讓錢盡快進來幫你發展業務，第二，可以爭取更多時間去辦理該辦的事。

??? 還有一些關鍵條款，比如清算優先權，什么意思呢?比如在TMT領域經常看到某個公司發生清算，投資人可優先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢，加上沒有分配的股權。關鍵是，清算不是只有公司破產才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣掉以后，也做清算。就是當創始人公司賣了很多錢時，投資人還要過來跟你分錢。所謂清算優先，真正破產時是沒有意義的，因為破產時并沒有錢，投資人再優先也沒用，問題比較大的是在公司賣掉時。

????再講下回購權。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購。回購通常也是1?1.5倍這個區間，再加上已宣布但未分配的股權。這里創業者要注意的是，回購義務僅限于你的公司，與創始人個人資產無關，這點一定要堅持。

??? 不過很少有股東行使這個權利。如果企業做得好，即使因種種原因沒上市，一個正常的投資人也不會要求回購，因為回購價格不高，五年1.5倍投資回報率是失敗的。

??? 最后說下創始人的股份受益書概念和員工期權。這非常關鍵。比如一家剛創業半年的公司，投資人說給創業者500萬美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢?300萬美元，按1.5倍回報率算，現在一下就變成2000萬美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價格買它。

????員工期權也很關鍵。怎么講呢?TMT行業的創業，往往需要眾多優秀人才，但創業公司通常現金不夠，所以創始人只能畫一個很大的餅來承諾，而這個餅就是靠期權來畫的，通常10%?15%是市場的一個標準比例。